您所查看的帖子来源于考研论坛(bbs.kaoyan.com)
第十七讲 刑罚和刑罚种类（上下）
"Y!N"s-m8]
QSv
（一）刑罚的概念
j1ij })z4H1w Sjf
刑罚是国家创制的，对犯罪分子适用的特殊制裁方法，是对犯罪分子某种利益的剥夺，并且表现出国家对犯罪分子及其行为的否定评价。
:l
J g bA.o!C
刑罚具有以下特征:
3PYewM%j
c(`
1.强制程度的严厉性
Qy_6k Cv
[iKd
2.适用对象的特定性
n ao ~$E m ve%Fn6q
3.法律程序的专门性
b+R k v*LfVQs
（二）主刑
O(??q,L u
主刑是对犯罪分子独立适用的主要刑罚方法。主刑只能独立适用，不能附加适用，一个罪行只能适用一个主刑。主刑有五种:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。
"_k7E|vmp aH
1.管制
)o9E3{;n*r5M
oqK$K0E0N
（1）管制的概念
,I4JEX,W2kHE
管制是对犯罪分子不实行关押而交由公安机关管束和人民群众监督，限制其一定自由的刑罚方法。
@ ` w%}"f2m
（2）管制的特征
M!ad| [
u2e I
管制的特征是:1对犯罪分子不予关押；2须在公安机关管束和群众监督下进行劳动改造；3被判处管制的罪犯可以自谋生计，在劳动中与普通公民同工同酬。
v%d${
v5x}3Uw w}
（3）管制的期限
-Np Xj
l)JCx
管制的期限为3个月以上2年以下，数罪并罚时最高不能超过3年。
b WN:{u[
（4）管制的执行
!qg M+o o+R+uf
被判处管制的犯罪分子由公安机关执行。在执行期间应当遵守五项规定。
~9bZAOA
2.拘役
3]*xvMy&I Z5K
（1）拘役的概念
OkId W-v%^
拘役是剥夺犯罪分子短期人身自由，就近实行强制劳动改造的刑罚方法。
q4xJ!v m7_P
（2）拘役的特征
?,i `&YC|ru
拘役的特征是:（1）是一种短期自由刑；（2）适用于罪行较轻的犯罪分子；（3）由公安机关就近执行。
$`:`
i0J8v*x2C
（3）拘役的期限
&y:K9E W+r$_ D])L)k
拘役的期限为1个月以上6个月以下。数罪并罚时最高不得超过1年。
pV l h F;A3q9~-` {
（4）拘役的执行
c7i~I7?9xh
拘役由公安机关就近执行。在执行期间享有两项待遇:（1）探亲。（2）参加劳动的可以酌量发给报酬。
R u f2}i0k'sM ^,G_
3.有期徒刑
R A-u$H g/D'f2S
（1）有期徒刑的概念
3b:J {}&q
有期徒刑是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由，实行强制劳动改造的刑罚方法。
gE(Z#A!tm
（2）有期徒刑的特征
6P J!J.ST2k"b6U:V
有期徒刑的特征是:（1）在一定期限内对罪犯实行关押，剥夺其人身自由；（2）刑期幅度大，具有广泛的适用性；（3）强制接受教育和劳动改造。有期徒刑与拘役、劳动教养的不同。
(c}a[b,WS
（3）有期徒刑的期限
3n"D,B%I&of R4Mj W F7c
有期徒刑的刑期为6个月以上15年以下。在数罪并罚及死缓期间确有重大立功表现的情况下可以为15年以上20年以下。
RFFc6j\ F
（4）有期徒刑的执行
i r
?8N0_ D4g
~+b*u
有期徒刑在监狱或者其他执行场所执行。凡有劳动能力的，应当参加劳动，接受教育和改造。
v`B1wDl2[k5U
4.无期徒刑
E0If)R)B`
（1）无期徒刑的概念
.h
yW}o8M
无期徒刑是剥夺犯罪分子终身自由，并强制劳动改造的刑罚方法。
_{)m\(kA+Z;E
（2）无期徒刑的特征
}M c
MUOeP}%Sk
无期徒刑的特征是:（1）对犯罪分子进行关押；（2）剥夺犯罪分子的终身自由；（3）对犯罪分子进行强制劳动改造。
-J;J.OQ L6`A
（3）无期徒刑的期限
8o'v3_:x5Y'P.u
无期徒刑是剥夺犯罪分子终身自由。但在我国刑法中，被判处无期徒刑的犯罪分子往往可以通过减刑、假释而出狱，但最少必须服刑10年以上。
#P%y%|.w0U%?D {
（4）无期徒刑的执行
"u'T8^,g`%U%V-bBV
无期徒刑在监狱或其他执行场所执行。凡有劳动能力的，应当参加劳动，接受教育和改造。
,[8? z%Q-blV [
5.死刑
,sv^e1D B
（1）死刑的概念
%x6w5Qt9r` b"M(fX2^
死刑是剥夺犯罪分子生命的刑罚方法。
3t
p8idN
A
（2）死刑的刑事政策
;`&N u3b5k+@5\
我国的死刑政策是不可不杀，坚持少杀，防止错杀。
fe8} O!T;Ba{"]S
（3）死刑的适用
d J9rki9X.W7a
1死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。
;k f
M[ \jQ7\
2犯罪时不满18周岁的人不适用死刑。
KSn9K o8X
3审判时怀孕的妇女不适用死刑。
ah6z!yi K!j
④死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准；判处死缓的案件，可以由高级人民法院判决或者核准。从1980年起，部分死刑案件的核准权下放，由高级人民法院行使。目前最高人民法院拟收回死刑复核权，有利于限制死刑。
`
l$}$cz yY
（4）死缓制度
G!g}Xy9e @
1死缓的概念
[!L H
o_o0}
}8x?
死缓是指对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期2年执行。死缓不是一个刑种，而是一种运用死刑的刑罚制度。
m2F xyU
2死缓的适用条件
/XZ/{/O4q&A.K
死缓的适用条件是:（1）罪该处死。这是适用死缓的前提条件；（2）不是必须立即执行。这是区分死刑缓期执行与死刑立即执行的原则界限。
XG3H4w }(q
案例:
(Cj2N Y i_?.f
被告人刘加奎，男，35岁，因涉嫌犯故意杀人罪，于1997年11月19日被逮捕。襄樊市中级人民法院经公开审理查明:被告人刘加奎和被害人马立未同在随州市五眼桥农贸市场相邻摊位卖肉。1997年10月22日上午11时许，被告人刘加奎之妻与被害人马立未之妻因争夺生意发生争执厮打，二人均受轻微伤。市场治安科进行调解，但马立未夫妇拒绝调解，并殴打了刘加奎夫妇。11月24日下午3时许，刘加奎被迫雇车同马立未一起到随州市第一医院放射科给徐翠萍拍片检查，结果无异常。马立未仍继续纠缠，刘加奎十分恼怒，掏出随身携带的剔骨刀朝马立未背部刺1刀，马立未、徐翠萍见状迅速跑开，徐翠萍跑动时摔倒在地，刘加奎朝徐的胸、背、腹部连刺数刀，又追上马立未，朝其胸、腹、背部等处猛刺10余刀，然后持刀自杀（致肝破裂）未遂，被群众当场阻止。马立未因被刺破肝脏致大出血而死亡；徐翠萍的损害属重伤。
1{n*q [9n ^;a/~.L~
襄樊市中级人民法院认为:被告人刘加奎持刀行凶，杀死1人，重伤1人，其行为已构成故意杀人罪。杀人情节恶劣，手段残忍，本应依法严惩，但本案事出有因，被害人对案件的发生和矛盾的激化有一定过错。被告人归案后，认罪态度尚好，有悔罪表现。一审于1998年2月22日判处被告人刘加奎死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。一审宣判后，被告人刘加奎向湖北省高级人民法院提出上诉。襄樊市人民检察院以被告人刘加奎在公共场所预谋杀人，手段残忍，后果严重，社会影响极坏，依法应当判处其死刑立即执行为由，提出抗诉。
#e MBs$z }W
IY:O
湖北省高级人民法院经开庭审理查明的被告人刘加奎的犯罪事实与一审判决认定的基本一致。湖北省高级人民法院认为:该案被害一方虽有一定过错，但被告人刘加奎用剥夺他人生命的犯罪手段报复被害人，手段残忍，情节恶劣，后果特别严重，应依法严惩。公诉机关抗诉要求判处被告人刘加奎死刑的理由成立，予以采纳。二审于1998年6月24日判决如下:（1）撤销襄樊市中级人民法院刑事判决中对刘加奎的量刑部分；（2）上诉人刘加奎犯故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身。
E`d2p%rY7\2y
湖北省高级人民法院依法将此案报请最高人民法院核准。最高人民法院经复核认为:被告人刘加奎持刀行凶杀人的行为已构成故意杀人罪。一、二审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。一审判决根据本案的起因及矛盾发展上被害人一方有一定过错的具体情节，对被告人刘加奎判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并无不当；检察机关抗诉后，二审判决改判被告人刘加奎死刑立即执行失当。经最高人民法院审判委员会讨论决定，于1999年9月6日判决如下:（1）撤销湖北省高级人民法院二审判决中对被告人刘加奎的量刑部分；（2）被告人刘加奎犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。从本案可见看出，被害人马立未对于杀人案件的发生有一定过错，因而被告人刘加奎杀人行为虽然是罪行极其严重，但还不是必须立即执行死刑，最高人民法院改判死缓是正确的。
}1M\Z!`2?5c |5@
（三）附加刑
3Q#c#D}$@z
附加刑，又称从刑，是补充主刑适用的刑罚方法。附加刑既可以附加于主刑适用，又可以独立适用。附加刑有四种:罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。
0m!wy OO"x}3Ok
1.罚金
P6Aq oo'N m
（1）罚金的概念
Nb'TN/[+ID6U
罚金是人民法院判处犯罪人向国家缴纳一定数额金钱的刑罚方法。判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
/SR|/s Qq4v
（2）罚金的适用方式
3f.NF"}.k.C,L C&YP
罚金的适用方式有四种:（1）单科式。主要适用于单位犯罪；（2）选科式；（3）并科式；（4）复合式。
Y
[GuH!AU3stV
（3）罚金的裁量方式
%rC9B Q/]
罚金数额的裁量有五种:（1）无限额罚金制；（2）限额罚金制；（3）比例罚金制；（4）倍数罚金制；（5）倍比罚金制。
K*Ca&s a,re:`M
（4）罚金的缴纳方式
"A?oD
s:Q6h\
罚金的缴纳有五种情况:（1）限期一次缴纳；（2）限期分期缴纳；（3）强制缴纳；（4）随时追缴；（5）减少或者免除缴纳。
P vl z;Wy.P8?8D {
2.剥夺政治权利
i j y#E/`4ZS3f
（1）剥夺政治权利的概念
2MJ iRLGZ v/D P q@
剥夺政治权利是指剥夺犯罪分子参加国家管理和政治活动权利的刑罚方法。
5h\v Q
mZl7D
（2）剥夺政治权利的内容
C)Ooq5v*e
剥夺政治权利主要是剥夺犯罪分子下列4项权利:（1）选举权和被选举权；（2）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；（3）担任国家机关职务的权利；（4）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导的权利。
| },`e H y
（3）剥夺政治权利的期限
!q J"s*U L/iQ f8{
剥夺政治权利的期限有四种情况:（1）判处管制附加剥夺政治权利，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行；（2）判处拘役、有期徒刑附加剥夺政治权利或者单处剥夺政治权利的期限，为1年以上5年以下；（3）判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身；（4）死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的，附加剥夺政治权利的期限改为3年以上10年以下。
:h/t
s"{H`Rp
3.没收财产
,y Aa3Cq8Y3o [
（1）没收财产的概念
`8g+@D*}
没收财产是指将犯罪分子个人所有财产的一部或全部强制无偿地收归国有的刑罚方法。没收财产主要适用于以下几类犯罪:（1）危害国家安全罪；（2）严重的经济犯罪；（3）严重的财产犯罪；（4）其他严重的刑事犯罪。
^? Tf-H
（2）没收财产的范围
$q1C w`;O mV;WMP/h
没收财产的范围:（1）没收犯罪分子个人所有财产的一部或全部；（2）没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用；（3）不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。根据刑法第60条规定:“没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。”
d\ [,q$~-k
4.驱逐出境
#e1av$H)t
（1）驱逐出境的概念
YG \Hq @
驱逐出境是强迫犯罪的外国人离开中国国（边）境的刑罚方法。它是一种只适用于在中国犯罪的外国人的特殊刑罚方法，它不适用于中国人。
)r` H5_Q+tA4G
（2）驱逐出境的运用方式
4P ]4z&^O\"g
驱逐出境有以下两种适用方式:（1）独立适用。它是针对那些犯罪情节比较轻的外国人，没有必要判处主刑的，可以单独判处驱逐出境。（2）附加适用。它是针对那些犯罪性质比较严重，判处了主刑或者其他附加刑的外国人，可以在主刑执行完结后适用驱逐出境。
R9v)Ei$`s:A
5.非刑罚处理方法
7{)J$M ] R+N
非刑罚处理方式，是指人民法院根据案件的不同情况，对犯罪分子直接适用或建议主管部门适用的刑罚以外的其他处理方法的总称。共有七种，包括:训诫、责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿经济损失、赔偿损失、行政处罚、行政处分。
,[ K C!w N%N
第十八讲 量刑
/C0v*n'K p
jc:Vh
（一）案例
)q fT2w i,M!w
被告人郭春玲生下儿子吴昊之后，1993年2月，其与吴志成的关系开始恶化，同年10月吴离开郭春玲母子去向不明。尔后，郭春玲又失去工作，生活困苦，经多方寻找吴志成均无结果。1994年12月3日上午，郭春玲领着吴昊到深圳市一建公司寻找吴志成未果，自觉生活无着，无力抚养儿子，便萌发了让儿子给汽车撞死后自寻死路的念头。当天上午11时许，当郭春玲带着吴昊行经红岭中路“大家乐”门口街道时，断然将吴昊推向一辆正在行驶中的小汽车，致使吴昊被撞伤。郭春玲当即与他人一起将吴昊送到医院抢救。经法医检验鉴定:吴昊右股骨中段粉碎性骨折，头皮挫伤，属轻伤。案发后，郭春玲能主动坦白认罪，有悔罪表现。至本案判决时，被害人吴昊已经痊愈。
|7s!M
p+kAf0w Q!N
问题:本案被告人郭春玲已经构成故意杀人（未遂）罪，这是毫无疑问的，那么，怎么对其量刑呢？
:g ]O0Ns/`|
（二）量刑的概念和一般原则
O#Nq3{9Y
1.量刑的概念
[t | v;[0x N}
量刑是指人民法院对犯罪分子依法裁量决定刑罚的一种审判活动。
l7v a-rd$T9Sjs~
量刑包括以下内容:（1）决定是否判处刑罚；（2）决定判处何种刑罚；（3）决定判处多重的刑罚。
z R
S N1i&I
2.量刑的一般原则
X'y(G M}2G[P
根据刑法第61条规定，量刑的一般原则可以概括为:以犯罪事实为根据，以刑事法律为准绳。
B6{ L+j(y&?{1\'S)o4H
犯罪事实包括以下四项内容:（1）犯罪的事实，即狭义的犯罪事实，是指犯罪构成要件的各项基本事实情况；（2）犯罪的性质，指行为人的行为构成什么罪，应定什么罪名；（3）犯罪情节，包括定罪情节与量刑情节两种；（4）对于社会的危害程度，指犯罪行为对社会造成或可能造成损害的结果的程度。
%Q,l*U#[ E
p
量刑以刑法为准绳，主要是遵行以下刑法有关规定:（1）刑法总则中关于刑罚原则、制度、方法及其适用条件的一般规定；（2）刑法分则中有关各种具体犯罪的法定刑及量刑幅度的具体规定。
s
g-`Da ge$e j$fn
3.量刑情节
z*QW d]*[4n#c
量刑情节，是指由刑事法律规定或认可的定罪事实以外的，体现犯罪行为社会危害性程度和犯罪人的人身危险性大小，据以决定对犯罪人是否处刑以及处刑轻重所应当或可以考虑的各种具体事实情况。
QEj9R
?R({
量刑情节，根据不同的标准，可分为以下几种类型:（1）法定情节是指法律明文规定其具体内容、能够影响量刑轻重的事实情况。包括从重处罚情节、从轻处罚情节、减轻处罚情节、免除处罚情节。（2）酌定情节是指刑法没有明文规定，根据立法精神从审判实践经验中总结出来的，反映犯罪行为的社会危害性程度和犯罪人的人身危险性程度，在量刑时酌情适用的情节。包括:犯罪动机，犯罪手段，犯罪的时间、地点等当时的环境和条件，犯罪侵害的对象，犯罪人的个人情况和一贯表现，犯罪人犯罪后的态度。
_)~CMB0P os@
4.案例分析
,z%vb:l zX0g
在本案中，被告人郭春玲的行为属于杀人未遂，这是法定的从轻、减轻处罚或者免除处罚的情节，且被告人郭春玲归案后能主动坦白认罪，确有悔罪表现，这是酌定从轻处罚情节。基于以上量刑情节，深圳市福田区人民法院依法于1995年5月2日作出判决:被告人郭春玲犯故意杀人罪（未遂），判处有期徒刑3年，缓刑4年
c7Z3l_[?n2g }
第十九讲 量刑制度:累犯与自首
1m X7Q K,JF+[
（一）累犯制度
K_9Ce&g b2u
1.案例
vW Jo_%}.{
被告人杨某，于1997年3月7日因犯诈骗罪被判处有期徒刑2年，同年3月24日，因病被暂予监外执行，1999年1月14日刑罚执行完毕。经查，1998年7月的一天，还处于暂予监外执行期间的杨某在某自由市场碰上彭某，以借其野狼125摩托车接人为名，将摩托车骗走卖掉，价值8000元，但直至杨某暂予监外执行期满且刑罚执行完毕后才案发。
-d(e7DTrZ
2.累犯的概念
7u f r)U/? p5l}
累犯是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯应当判处一定刑罚之罪的罪犯。累犯分普通累犯与危害国家安全罪的特别累犯两种。
"usjw2Lu }c
我们在这里主要讲普通累犯。根据我国刑法第65条的规定，普通累犯是指因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪的犯罪分子。
f`*kr,\s7yDI$m'C
3.累犯的条件
#[,IM4[d3jPB+@
累犯的构成条件是:（1）前罪与后罪都是故意犯罪；（2）前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚；（3）后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内。危害国家安全罪累犯的构成条件是:只要前后两罪都是危害国家安全罪，不管前后两罪判的是什么刑罚，也不管前后两罪间隔多长时间，就构成危害国家安全罪累犯。
U8wu0l'n*I L
4.累犯的处理
zpy f&|^H&x}
根据我国刑法规定，对于累犯，应当从重处罚。
q
Ut E N
5.案例分析
j
ja a IU#z*j.Q
被告人杨某前后所犯的都是故意犯罪，前罪为诈骗罪，后罪仍为诈骗罪，后罪距离前罪没有超过5年，因后罪数额巨大，也有可能被判处有期徒刑以上，这些条件均符合累犯的构成条件。但杨某是在监外执行期间犯后罪，这不符合累犯所要求的前罪刑罚执行完毕这一条件，因而杨某的行为不构成累犯。
FIrZ5U;k7y*Q
（二）自首
K+?fH O6h
S,N*jr
1.案例
"z.y*]&zK L
1998年6月间，某保险公司筹建职工住宅楼和办公楼，甲利用担任经理的职务之便，先后应某工程公司项目经理周某和某建设集团公司项目经理倪某的要求，分别同意周某参加住宅楼工程的投标并帮助其中标；将办公楼工程承包给倪某。甲先后收受周某的贿赂款2万元和8万元，收受倪某的贿赂款20万元。检察机关立案时只掌握了其涉嫌收受周某2万元的贿赂的犯罪事实，在审查期间，甲主动供述了检察机关尚未掌握其受贿28万元的重大犯罪事实，并退出了全部赃款。
i^9WBIN(r
2.自首的概念
*N'S S&@]#V r6In(b R0b?
自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人的其他罪行的行为。自首分一般自首和特别自首两种。
0Yz{yC#Qx'{3X
3.一般自首
[0B9j2l7~ vbv
一般自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。它的成立条件是:（1）自动投案。即犯罪分子于犯罪之后，被动归案之前，自行投于有关机关或个人，承认自己实施了犯罪，并自愿置于所投机关或个人的控制之下，等候交待犯罪事实的行为。（2）如实供述自己的罪行。包括:1投案人所供述的必须是犯罪的事实。2必须是主要的犯罪事实，而非全部事实细节。3必须是自己实施或支配他人实施并应由自己承担刑事责任的罪行。
4A!\0o.M&e)l ffY
4.特殊自首
]I/q3xu8Y](Ch
特殊自首亦称准自首，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。它的成立条件是:（1）主体只能是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。（2）必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。这里所谓司法机关还未掌握的本人其他罪行，根据最高人民法院司法解释的规定，是指与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行。如果是同种罪行，则不构成特殊自首，但可以酌情从轻处罚。
:S3ZGck+jz!AL
5.自首的处理
!?-rJi5PLm`
对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
6i w?u z3C
6.案例
b6W DxZy
C s{4U
在本案中，甲某在被采取强制措施后所交代的是与司法机关已经掌握的同种罪行，因而不构成自首。但依照司法解释的规定，可以酌情从轻处罚。
转载请注明出自bbs.kaoyan.com,本贴地址:
http://bbs.kaoyan.com/viewthread.php?tid=1377534